両親のいない子どもの教育権者

父母たる親権者をなんらかの事情によって失った場合、未成年者たる子どもは、自ら自立すべくして、自ら防衛することができなくなります。このような子どものために、親権者にかわって、彼の身分上および財産上の監督保護することを目的としておかれているものが現代の後見制度です。この目的から、後見は親権の延長または補充にほかならないことが明らかにされる一方、後見人が両親を欠く子どもの教育権者であるということになるのです。
後見の開始については民法八三八条に定めがあり、両親を欠く子どもにかぎっていえば、第一に「未成年者に対して親権を行う者がないとき」法律上これにあたる場合として、親権者が死亡したとき、失踪宣告を受けたとき、親権喪失宣告を受けたとき、民法八三四条、親権を辞任したとき、八三七条、等があり、また事実上これにあたる場合として、親権者が行方不明、長期不在、病気、受刑中のとき等があります。第二に「親権を行う者が管理権を有しないとき」後見が開始することとなっている。すなわちこれらの場合に両親を欠く子どもの教育権者の権利行使が開始されます。
後見は、一定事由の発生により被後見人が後見に服する必要がなくなったとき(後後見人の成年到達、婚姻等)、および後見人が後見人たる資格を失ったとき(後見人の死亡、辞任等)に終了します。終了の際の事務については民法八七〇条〜八七五条に定めがあります。

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親権者は後見人の人選について最も慎重かつ適切にこれを行いうると考えられることから、民法八三九条は親権者に対して遺言による方法で後見人を指定する権利を与えています。これによる後見人が指定後見人です。
遺言による後見人の指定がなされない場合もあるわけですが、この場合には、被後見人の親族または利害関係人の請求によって、家庭裁判所が後見人を選任することになっています。これによる後見人が選定後見人であり、これを採用したことは、申請主義という点で問題はあるものの後見の社会性を一歩進めたものとして評価されています。
なお後見人は一人でなければなりません。
後見人の欠格事由として民法八四六条は後見人たる資格のない者、すなわち欠格事由を定めています。それによれば、未成年者、禁治産者および準禁治産者、家庭裁判所で免ぜられた法定代理人または保佐人、破産者、後後見人に対して訴訟をし、またはした者およびその配偶者並びに直系血族、行方の知れない者は後見人となることができません。
後見が親権の延長または補充としてとらえられていることから、その職務内容は、親権の内容と同じく、身分上および財産上の監督保護にわたっており、基本的には、親権の内容と同一であるということができます。
もっとも、後見が親権の延長または補充であることは認められるものの、後見に対しては親子間に存在するはずの自然の愛情に期待できない面もあることから、民法は後見の内容について制限している点もあります。すなおち、「親権を行う者が定めた教育の方法及び居所を変更し、未成年老を懲式場に入れ、営業を許可し、その許可を取り消し、又はこれを制限するには」、後見人の職務の執行を監督すべき任務を有する後見監督人のあるときは、「その同意を得なければならない」とするほか、後見監督人および家庭裁判所による後見事務の監督、後見人に対する後見事務に関する善良なる管理者の注意義務の要求等をしています。この種の制約規定は親権者に関してははみられず、この点において親権と後見の内容に差があることになります。

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